關(guān)于“不簽訂勞動合同雙倍工資是否扣減”的問題
我們知道簽訂勞動合同是維護(hù)自身權(quán)利的有效手段,而現(xiàn)實(shí)生活中,也會遇到因?yàn)槎喾N原因?qū)е聸]有及時簽訂勞動合同的情況。說到這里,大家最關(guān)心的問題就是不簽訂勞動合同會不會影響我們的工資,尤其是不簽訂勞動合同雙倍工資是否扣減的問題?下面小編整理了一些材料,希望對您有所幫助。
一、不簽訂勞動合同雙倍工資是否扣減
這分為兩種情況:
1、不扣減,能夠索要雙倍工資;
2、扣減,不能索要雙倍工資。
二、不簽訂勞動合同雙倍工資索要的注意事項(xiàng)
1、“雙倍工資”支持多長時間
勞動合同法第八十二條:用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
在實(shí)踐中, 未簽訂勞動合同,索要雙倍工資到勞動仲裁申請仲裁,仲裁委員會一般只支持11個月,那么多余11個月未簽合同該如何主張雙倍工資呢?當(dāng)然也有救濟(jì)手段,可以以用人單位違反法律規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同要求單位向勞動者每月支付二倍的工資,有的仲裁委是不受理的,給開個不受理通知書,然后直接到法院起訴。
2、雙倍工資”該怎么計(jì)算
很多人將“雙倍工資”“簡單理解成了“工資的雙倍”,實(shí)際上雙倍工資”的含義,是指勞動者每月實(shí)發(fā)的工資的雙倍,已發(fā)放的工資部分應(yīng)該扣除。一般來說在要求另一倍,具體按照實(shí)際發(fā)放的工資來計(jì)算。
3、“雙倍工資”的時效問題
我們在實(shí)踐中,經(jīng)常聽到“雙倍工資”是否有時效的限制,1年前沒有簽訂勞動合同的“雙倍工資”是否還可以要求.我們說根據(jù)法律規(guī)定,時效的起算時間是從解除勞動合同關(guān)系的時間開始計(jì)算,時間為1年。
三、不簽訂勞動合同雙倍工資不能索要的4種情形
1、用人單位已盡到誠實(shí)義務(wù)
根據(jù)高級人民法院《關(guān)于適用《勞動合同法》若干問題的意見》規(guī)定,勞動合同的訂立和履行,應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。勞動者已經(jīng)實(shí)際為用人單位工作,用人單位超過一個月未與勞動者訂立書面合同的,是否需要雙倍支付勞動者的工資,應(yīng)當(dāng)考慮用人單位是否履行誠實(shí)磋商的義務(wù)以及是否存在勞動者拒絕簽訂等情況。當(dāng)然,這種磋商應(yīng)當(dāng)是以訂立書面勞動合同為目的的磋商。
如用人單位已盡到誠實(shí)義務(wù),因不可抗力、意外情況或者勞動者拒絕簽訂等用人單位以外的原因,造成勞動合同未簽訂的,不屬于有關(guān)法律法規(guī)所稱的用人單位“未與勞動者訂立書面勞動合同”的情況;因用人單位原因造成未訂立書面勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付雙倍工資。
但是用人單位仍對于勞動者拒絕簽訂勞動合同負(fù)有舉證責(zé)任。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條的規(guī)定,發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
2、雙方就合同主要內(nèi)容達(dá)成合意
現(xiàn)實(shí)中還有一種情況,就是盡管用工雙方未正式簽訂勞動合同,但是雙方通過電子郵件溝通,對勞動合同內(nèi)容達(dá)成了合意,應(yīng)視為簽訂了書面勞動合同。《勞動合同法》雖然沒有列舉書面勞動合同的形式,但合法的數(shù)據(jù)電文形式作為書面形式的一種,在法律未予否定的情形下,不應(yīng)排除在勞動合同的書面形式之外。
但需注意,用人單位僅憑一份聘用書是不能反映雙方的合意以及合意的完成,因?yàn)橐话闫赣脮蠜]有雙方的簽名確認(rèn),所以不能將其視為簽訂了書面勞動合同。
3、退休返聘人員和實(shí)習(xí)生
勞動者達(dá)到退休年齡或開始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的應(yīng)當(dāng)依法終止勞動合同。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第七條明確規(guī)定:“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”
根據(jù)原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第12條規(guī)定:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)的,不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同。”
4、申請雙倍工資勞動仲裁,不能超過時效期
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定:“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。”此謂勞動爭議申請仲裁的一般時效規(guī)定。
同時《勞動爭議調(diào)解仲裁法》還規(guī)定:“勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報(bào)酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。”此謂勞動報(bào)酬的特殊時效規(guī)定。
雙倍工資的勞動爭議申請仲裁時效期間如何確定?上海市勞動爭議仲裁委員會明確:“支付未訂立書面勞動合同期間的雙倍工資屬于用人單位違反法定義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。因此,該請求不適用有關(guān)勞動報(bào)酬的特殊時效規(guī)定,而適用勞動爭議申請仲裁的一般時效規(guī)定。”就是說,勞動者申請雙倍工資的仲裁的時效期間為一年,超過了一年時效期,就得不到法律支持了。