《勞動合同法》的制定對于強(qiáng)化對勞動者的保護(hù)、建立和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系具有重要的意義。在立法中，既要對傳統(tǒng)勞動關(guān)系的建立、履行、變更、消滅的過程進(jìn)行規(guī)制，也要對新型勞動關(guān)系雙方權(quán)利義務(wù)進(jìn)行法律調(diào)整。

　　一、《勞動合同法》的調(diào)整范圍

　　《勞動合同法》的調(diào)整范圍在以《勞動法》的調(diào)整范圍為基礎(chǔ)上，還應(yīng)當(dāng)反映發(fā)展中的新用工形式。在我國從事產(chǎn)品生產(chǎn)、流通或服務(wù)性活動等實行獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)單位，包括各種所有制類型的企業(yè)，如工廠、農(nóng)場、公司、個體經(jīng)濟(jì)組織及民辦非企業(yè)單位都是勞動合同法調(diào)整的對象。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織與社會團(tuán)體在通過勞動合同或應(yīng)實行勞動合同與其工作人員之間建立關(guān)系時也應(yīng)當(dāng)適用勞動合同法，包括實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織和通過勞動合同(聘用合同)或應(yīng)通過勞動合同與其工作人員建立關(guān)系的事業(yè)組織。

　　作為勞動合同另一方當(dāng)事人的勞動者是達(dá)到法定年齡、具有勞動能力、獨(dú)立給付勞動并獲得勞動報酬的自然人，同樣是勞動合同法所調(diào)整的主體范圍。具體包括：(1)與企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織和民辦非企業(yè)單位之間形成勞動關(guān)系的勞動者;(2)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體的工勤人員;(3)實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人員;(4)其他通過勞動合同(包括聘用合同)與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者。

　　二、勞動合同的新形式

　　勞動者就業(yè)方式的多樣化，可以劃分出多種形式的勞動合同，并由此決定了勞動合同的其他形式和特定內(nèi)容。隨著市場經(jīng)濟(jì)的健全和完善，在正規(guī)形式就業(yè)之外的其他就業(yè)形式日顯重要。如臨時工、季節(jié)工、勞務(wù)工、承包工、派遣工、自由職業(yè)者等。這類勞動合同有其與標(biāo)準(zhǔn)勞動合同不同之處：從事非全日制工作的勞動者，可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關(guān)系。勞動合同期限在一個月以下的，經(jīng)雙方協(xié)商同意，可以訂立口頭勞動合同。但勞動者提出訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。勞動者通過依法成立的勞務(wù)派遣組織為其他單位、家庭或個人提供非全日制勞動的，由勞務(wù)派遣組織與非全日制勞動者簽訂勞動合同。非全日制勞動合同的內(nèi)容由雙方協(xié)商確定，應(yīng)當(dāng)包括工作時間和期限、工作內(nèi)容、勞動報酬、勞動保護(hù)和勞動條件五項必備條款，但不得約定試用期。非全日制勞動合同的終止條件，按照雙方的約定辦理。

　　勞動合同當(dāng)事人在名義與實質(zhì)上是否統(tǒng)一，可以把勞動合同分為名義上的勞動合同和實質(zhì)性的勞動合同�，F(xiàn)實中會出現(xiàn)勞動合同當(dāng)事人分離的現(xiàn)象，當(dāng)勞動合同上名義上的用人單位與勞動關(guān)系中實際的用人單位一分為二時，便產(chǎn)生了所謂“派遣勞動”。勞動者與派遣型用人單位簽訂勞動合同，成為與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，根據(jù)需要被派往與該公司有勞務(wù)需求關(guān)系的實際用人單位去從事勞動。另一種情況是勞動者與雇用人訂立勞動合同，為該雇用人提供勞動，而該雇用人又同時受雇于另外的雇用人，并與其所雇用的勞動者一同為這個“另外的雇用人”提供勞動。

　　與此相關(guān)的還有借用勞動合同，適用于借調(diào)單位急需使用的工人、管理人員或技術(shù)人員。由于借調(diào)合同由三方當(dāng)事人簽訂，即借調(diào)單位、被借調(diào)單位和被借調(diào)職工;被借調(diào)職工在借調(diào)期間，屬于借調(diào)單位的勞動者，但其與被借調(diào)單位的勞動關(guān)系保留，當(dāng)借調(diào)合同終止后，被借調(diào)職工仍回被借調(diào)單位工作。盡管借調(diào)期間勞動者要接受實際用人者的指揮和監(jiān)督，但由于其借調(diào)的前提是經(jīng)與之有勞動合同關(guān)系的勞動者同意的，所以勞動關(guān)系仍存在于原勞動合同當(dāng)事人之間，勞動者的工資請求權(quán)、合同終止權(quán)也只能對原雇主請求，但實際勞動力使用人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)為勞動者提供安全衛(wèi)生的勞動條件的義務(wù)。

　　三、勞動合同的試用期

　　勞動合同的試用期是勞動者與生產(chǎn)資料組合的考察期，目的是使這兩大要素實現(xiàn)最佳組合，取得最佳勞動效果。從而形成了勞動合同中的一種特有現(xiàn)象，即合同有效期已經(jīng)開始，合同也已經(jīng)履行，但在一個特定的期限內(nèi)雙方當(dāng)事人都有可以相對自由地解除勞動合同，終止勞動關(guān)系。在此期間內(nèi)，雙方解除或者終止勞動關(guān)系的行為都無須承擔(dān)在勞動合同有效期內(nèi)的其他時間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的某些責(zé)任。為了防止用人單位利用勞動合同的試用期條款損害勞動者的權(quán)益，勞動合同法應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定勞動合同期限與試用期間的比例關(guān)系;根據(jù)不同性質(zhì)的工作崗位對試用期的不同要求，規(guī)定特定工作崗位的試用期的最長時間;規(guī)定同一用人單位不得與同一勞動者多次約定試用期。

　　四、勞動合同的訂立條件

　　勞動合同訂立的條件包括用人單位和勞動者雙方訂立勞動合同的條件。作為用人單位一方的當(dāng)事人多數(shù)是以法人的資格出現(xiàn)的。我國《民法通則》對法人資格有明確的規(guī)定，只有具備了這些條件，用人單位它才能在行使權(quán)利的同時履行其對等的義務(wù)。在勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人之間，法人憑借其完備的主體資格，足夠的財力物力在締結(jié)勞動合同后能夠依據(jù)合同們約定，為勞動者按時足額的支付報酬，為勞動者參加社會保險和提供生活福利。用人單位目前除法人外，還有許多非法人組織或個體經(jīng)濟(jì)組織。這些用人單位的主體資格應(yīng)當(dāng)考慮有無一定的資信能力，能否為勞動者按時足額地支付勞動報酬;應(yīng)當(dāng)對該用人單位的財產(chǎn)狀況，有無責(zé)任承擔(dān)民事責(zé)任等進(jìn)行考察，這樣才能保證勞動者的勞動報酬權(quán)及其他各項權(quán)利的實現(xiàn)。

　　勞動者訂立勞動合同的條件首先是年齡條件，即勞動者必須達(dá)到合法的勞動年齡。我國年滿十八周歲的勞動者達(dá)到了訂立勞動合同的條件;年滿十六周歲不滿十八周歲的勞動者在勞動合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不違背有關(guān)法律、法規(guī)前提下訂立勞動合同。其次是勞動能力的條件，即指勞動者憑借自己的智力或體力完成某項工作的能力，各類勞動者的勞動能力差別很大，腦力勞動者的勞動能力句體力勞動者的勞動能力，成年工與未成年工的勞動能力、女性勞動者的勞動能力都是有區(qū)別的，訂立勞動合同時應(yīng)根據(jù)合同的內(nèi)容，分別與有相應(yīng)勞動能力的勞動者訂立，才能保證勞動合同的正確履行。

　　五、勞動合同的效力

　　勞動合同從訂立時就生效是一種最為普遍的現(xiàn)象，且簽字日期與合同約定的日期應(yīng)是同樣的。如果雙方當(dāng)事人在簽訂勞動合同時，在合同中明確約定合同生效的日期，則應(yīng)從合同生效日期計算。這就把生效的時間具體為兩種情況了，即簽字日期和合同中明確約定的生效日期。在實際生活中，勞動合同的訂立與勞動者正式開始工作往往有一個時間差。這個時候雖然合同已經(jīng)訂立，但合同約定的期限卻并未到來，所以勞動合同實際并沒有生效。但也并非在此期間完全沒有相互間的權(quán)利與義務(wù)，例如，勞動者應(yīng)當(dāng)為即將開始的工作做好準(zhǔn)備，用人單位也應(yīng)當(dāng)為勞動者的準(zhǔn)備好工作崗位和勞動條件。

　　勞動合同法應(yīng)將實際履行原則作為個別勞動關(guān)系的特有原則，應(yīng)當(dāng)盡可能地維護(hù)勞動合同的效力，盡可能地維護(hù)勞動關(guān)系的穩(wěn)定。立法應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人補(bǔ)救有瑕疵勞動合同的機(jī)會，充實勞動合同無效原因的規(guī)定、確立勞動合同當(dāng)事人的變更和撤銷權(quán)、完善無效的法律責(zé)任。對無效合同的法律效果也應(yīng)當(dāng)考慮到勞動者勞動行為的特殊性，即付出的勞動包含在勞動成果中且不能收回，當(dāng)勞動合同被認(rèn)定為無效或者被撤銷時，對于勞動者已付出的勞動用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動報酬;對于已經(jīng)支付的勞動報酬，用人單位不得以勞動合同被認(rèn)定為無效或者被撤銷為由主張返還。

　　六、勞動合同的解除

　　應(yīng)根據(jù)勞動法的基本原則規(guī)定勞動者單方解除合同的權(quán)利，勞動者除提前30日通知用人單位即可解除勞動合同外，在用人單位未按照勞動合同約定提供勞動條件、未按時足額支付勞動報酬或者未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)等情形下還可以隨時通知用人單位解除勞動合同;當(dāng)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，無需通知用人單位。

　　針對用人單位解除權(quán)中缺乏對“不符合錄用條件”和“違反勞動紀(jì)律或規(guī)章制度”進(jìn)行界定，給用人單位濫用即時解除權(quán)開了方便之門的現(xiàn)狀，《勞動合同法》應(yīng)當(dāng)就用人主體因勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律和規(guī)章制度而解除勞動合同的權(quán)限進(jìn)行具體限定，并對用人單位不得解除勞動合同的情形作出具體規(guī)定;進(jìn)而解決勞動合同訂立后客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行，用人單位實行經(jīng)濟(jì)性裁員的條件和程序問題，特別應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化保護(hù)和優(yōu)先留用在本單位工作較長時間職工的規(guī)定。

　　勞動合同解除后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是約束用人單位解雇行為的重要方式，對于穩(wěn)定勞動關(guān)系，保護(hù)勞動者權(quán)益具有積極的作用。并且，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金同時具有勞動貢獻(xiàn)補(bǔ)償金和社會保障雙重性質(zhì)，除勞動者自愿、主動辭職或者勞動者有嚴(yán)重過失被解雇的情形外，在勞動合同解除時用人單位都應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。從而解決現(xiàn)實中只有當(dāng)用人單位解除勞動合同時才需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，勞動者解除合同時用人單位一般不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題。這種以勞動合同主體和合同消滅的方式確定支付補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)在實踐中有很多弊端，也為用人單位規(guī)避經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付留下了空間。

　　七、勞動合同的法律責(zé)任

　　勞動權(quán)利救濟(jì)的缺陷呼喚勞動合同締約過失責(zé)任。勞動合同中的締約過失制度應(yīng)對勞動者和用人單位的歸責(zé)原則進(jìn)行區(qū)別對待，即用人單位承擔(dān)無過錯責(zé)任原則，勞動者仍然是過錯責(zé)任原則。在違約責(zé)任上，基于在合同訂立時雙方社會和經(jīng)濟(jì)地位的懸殊以及在合同履行過程中雙方地位不對稱的事實，為提高勞動者與用人單位的抗衡能力應(yīng)當(dāng)采用社會法的調(diào)整手段，從而規(guī)定不同于普通合同的勞動合同違約責(zé)任的承擔(dān)方式和適用條件。

　　在《勞動合同法》中，要明確規(guī)定違約金方式的適用范圍、補(bǔ)償性質(zhì)以及調(diào)整請求權(quán);明確規(guī)定勞動者因違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度構(gòu)成違約時，只承擔(dān)合理(酌情)賠償責(zé)任的原則;明確規(guī)定“繼續(xù)履行”方式不適用于勞動者擅自解除勞動合同的情形;經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不屬于違約責(zé)任，可以與賠償金并用。對勞動合同缺乏必備條款、違法約定試用期、用人單位拖欠工資、不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、違法收取勞動者的財物或者扣押勞動者的身份證件、對勞動者侮辱體罰和強(qiáng)迫勞動、違章指揮或者強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全等行為規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。(作者黎建飛 中國人民大學(xué)法學(xué)院教授 中國人民大學(xué)勞動法和社會保障法研究所副所長)