勞動(dòng)者隨時(shí)解除合同與社保無(wú)關(guān)

　　《條例》第三十一條規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同：(一)在試用期內(nèi)的;(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的;(三)用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。”這三種屬于法定的勞動(dòng)者可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同條件。當(dāng)出現(xiàn)這三種情況，勞動(dòng)者不但可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同，而且還可以要求給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償(在該單位服務(wù)滿一年的為一個(gè)月本人的工資);如果是“用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬”即拖欠、卡扣工資，還得給予被拖欠卡扣工資25%的賠償金。

　　在勞動(dòng)法律中,除了規(guī)定用人單位必須依法為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)的規(guī)定外，并沒有把單位是否為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)作為勞動(dòng)合同是否能解除的條件。因此，市勞動(dòng)部門規(guī)定“用人單位未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)依法追繳，不適用《條例》第三十一條規(guī)定。”

　　為什么要作這個(gè)規(guī)定

　　上面的規(guī)定事出有因。

　　2002年2月6日，上海市高級(jí)人民法院民一庭頒發(fā)了《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解答》，其中第16條是：“勞動(dòng)者以用人單位未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，提出解除勞動(dòng)合同的，如何處理?”答案是：“用人單位不為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者并有權(quán)要求用人單位補(bǔ)助社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，人民法院應(yīng)予支持。”

　　法院在解釋中認(rèn)為：勞動(dòng)法規(guī)定了用人單位未根據(jù)勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬和提供工作條件的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除，并要求單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，但對(duì)單位未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者是否可以解除合同，未作出進(jìn)一步規(guī)定。實(shí)際生活中由此引起的案件時(shí)有發(fā)生。法院認(rèn)為這種情況與單位未依法支付勞動(dòng)報(bào)酬的性質(zhì)相似，勞動(dòng)者因此要求解除勞動(dòng)合同的，可以支持。

　　其解釋理由為：勞動(dòng)者有權(quán)享受社會(huì)保障，為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是用人單位的法定義務(wù)。根據(jù)國(guó)家有關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的規(guī)定，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)中除了一部分是國(guó)家用于社會(huì)統(tǒng)籌外，還有相當(dāng)部分是單位代繳記入勞動(dòng)者個(gè)人帳戶的，本質(zhì)上屬于勞動(dòng)者個(gè)人收入。故用人單位不繳社保費(fèi)的行為，其性質(zhì)與不支付勞動(dòng)報(bào)酬相似，應(yīng)當(dāng)賦予勞動(dòng)者合同解除權(quán)。同時(shí)，社保費(fèi)的繳納關(guān)系到整個(gè)國(guó)家社保基金的安全，關(guān)系到勞動(dòng)者年老、失業(yè)、醫(yī)療時(shí)的保障，甚至社會(huì)穩(wěn)定，故對(duì)單位應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)要求。

　　不為職工繳社保要受處罰

　　雖然市勞動(dòng)部門否定了法院的意見，但是并不是說(shuō)用人單位不繳納或少繳納職工的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是合法的了。根據(jù)法律法規(guī)和政策的規(guī)定，不繳、少繳社會(huì)保險(xiǎn)的行為要受到勞動(dòng)監(jiān)察等部門的處罰。

　　國(guó)務(wù)院《勞動(dòng)監(jiān)察條例》和《上海市勞動(dòng)監(jiān)察規(guī)定》都把用人單位“辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記、申報(bào)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況”和“用人單位參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況”作為勞動(dòng)監(jiān)察的內(nèi)容之一。

　　《勞動(dòng)監(jiān)察條例》規(guī)定：“用人單位向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報(bào)應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額時(shí)，瞞報(bào)工資總額或者職工人數(shù)的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正，并處瞞報(bào)工資數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。”

　　《上海市城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)辦法》規(guī)定：“對(duì)不繳、漏繳或者少繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的單位，由市社會(huì)保險(xiǎn)管理局責(zé)令其限期繳納;逾期不繳納的，市社會(huì)保險(xiǎn)管理局可以通過銀行扣繳，并可處以未繳納金額一至二倍的罰款。”

　　上海市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)本市城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)征繳的若干規(guī)定》規(guī)定：“繳費(fèi)單位未按照規(guī)定辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)登記手續(xù)的，勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門的監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)登記手續(xù)，追繳其應(yīng)繳納的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，并可加收滯納金，對(duì)繳費(fèi)單位法定代表人或者有關(guān)責(zé)任人可處以2000元以上2萬(wàn)元以下的罰款。”;“繳費(fèi)單位未按時(shí)足額繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門的監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期補(bǔ)繳，加收滯納金，并可對(duì)繳費(fèi)單位法定代表人或者有關(guān)責(zé)任人處以2000元以上2萬(wàn)元以下的罰款。”

　　繳費(fèi)基數(shù)沒商量

　　社會(huì)保險(xiǎn)是政府強(qiáng)制性的保險(xiǎn)，它不像商業(yè)保險(xiǎn)以雙方協(xié)商為準(zhǔn)。社保，包括基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的繳納主要有3種繳費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)：繳費(fèi)比例、繳費(fèi)基數(shù)和最低、最高繳費(fèi)額。

　　繳費(fèi)比例是定死的：?jiǎn)挝徊糠譃?2%，個(gè)人部分為8%。

　　繳費(fèi)基數(shù)則是根據(jù)每個(gè)勞動(dòng)者的收入為準(zhǔn)。

　　2005年個(gè)人繳費(fèi)基數(shù)的上限和下限，是本市公布的2004年度全市職工月平均工資2033元的300%(上限6099元)和60%(下限1220元)。

　　劉先生是某公司的員工，該公司對(duì)員工的工資分配實(shí)行結(jié)構(gòu)工資形式，即將工資分解成基礎(chǔ)工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等幾部分，根據(jù)具體考核計(jì)算每月工資。由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)隨著市場(chǎng)情況不斷調(diào)整變化，劉先生的每月工資收入變化也較大。為了確定社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的繳費(fèi)基數(shù)，公司與劉先生約定：以基礎(chǔ)工資的標(biāo)準(zhǔn)作為繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的基數(shù)。劉先生雖然對(duì)公司的說(shuō)法有異議，但為了能夠在公司長(zhǎng)期工作下去，因此也就同意了公司的做法。于是，公司就按雙方約定的數(shù)額(大約是實(shí)際收入的一半)為劉先生繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

　　應(yīng)先生2002畢業(yè)于本市財(cái)經(jīng)大學(xué)，8月通過社會(huì)招聘進(jìn)入某公司工作，擔(dān)任會(huì)計(jì)工作。后與公司因工作問題發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)。2005年1月應(yīng)先生與公司解除勞動(dòng)合同。在辦理離職手續(xù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)該公司幾年來(lái)一直未按其實(shí)際工資收入繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。應(yīng)先生的工資、獎(jiǎng)金、各種津貼等收入，均已超過本市按規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的上限標(biāo)準(zhǔn)，但公司卻未按自己的實(shí)際工資收入繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。公司則認(rèn)為，公司內(nèi)部每個(gè)員工的工資收入是“模糊”工資，其中包括一部分是福利費(fèi)用。因此，公司在無(wú)法將員工的工資收入與福利費(fèi)用分列情況下，按員工全部收入的80%作為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的基數(shù)，并不存在少繳的問題。

　　李某與公司勞動(dòng)合同期滿時(shí)，公司與李某終止勞動(dòng)關(guān)系。李某發(fā)現(xiàn)公司沒有為自己繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，于是，李某向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求公司為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。公司辯解稱：由于公司辦公地離辦理繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)機(jī)構(gòu)較遠(yuǎn)，故暫時(shí)未為申訴人辦理繳費(fèi)手續(xù)，但合同中寫明以工資形式支付社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，所以不必再為他繳納了。

　　用雙方的“協(xié)商一致”來(lái)約定社會(huì)保險(xiǎn)的繳費(fèi)基數(shù)、繳費(fèi)基數(shù)短斤缺兩、假借現(xiàn)金名義發(fā)放而逃避繳納社會(huì)保險(xiǎn)，是一些用人單位時(shí)常玩弄的手法。

　　根據(jù)有關(guān)規(guī)定，本市機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的工資基數(shù)按單位和個(gè)人繳費(fèi)基數(shù)相一致的原則確定;單位按月繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的基數(shù)按單位職工月繳費(fèi)基數(shù)之和確定;職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)基數(shù)以本人上一年度月平均工資收入確定月繳費(fèi)基數(shù)。計(jì)算個(gè)人繳費(fèi)額的工資收入，是指國(guó)家統(tǒng)計(jì)局規(guī)定是列入工資總額統(tǒng)計(jì)的項(xiàng)目，包括工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等收入之和，凡是列入財(cái)務(wù)應(yīng)付工資的，均屬于工資總額范圍，用人單位必須按規(guī)定的比例繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

　　追索社會(huì)保險(xiǎn)兩原則

　　如果想通過法律(比如申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁、法院起訴等)維護(hù)自己的社會(huì)保險(xiǎn)的權(quán)益，必須符合勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)的時(shí)效：在勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60天內(nèi)。超過申請(qǐng)時(shí)效，就是放棄了訴訟權(quán)利，其權(quán)利要求只能通過其他途徑主張。時(shí)效也包括追索權(quán)利的時(shí)間限制(你的權(quán)利要求追索的時(shí)間范圍)，一般情況下，勞動(dòng)者只能追索60天內(nèi)的權(quán)利。

　　由于社會(huì)保險(xiǎn)繳納(包括個(gè)人繳納部分)由單位負(fù)責(zé)，所以勞動(dòng)者可能對(duì)繳納數(shù)量的準(zhǔn)確合法性并不完全清楚。另外，不少勞動(dòng)者，之所以對(duì)單位不繳納或少繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的做法忍氣吞聲，是怕得罪單位而丟了工作。因此，如果死板地用60天時(shí)效來(lái)限制有關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)利申請(qǐng)，勞動(dòng)者顯然要吃大虧。

　　在實(shí)踐中，勞動(dòng)仲裁和法院和對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)爭(zhēng)議的時(shí)效都按下列原則處理：

　　一、不論是什么時(shí)候不繳納或少繳納，它的時(shí)效并不是從“知道或應(yīng)當(dāng)知道”開始計(jì)算，而放寬到你離開單位(以解除合同、開出退工單之日為準(zhǔn))那天開始計(jì)算，只要你在離職后的60天內(nèi)向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，都算在時(shí)效內(nèi)，都會(huì)受理。

　　二、社會(huì)保險(xiǎn)的追索是無(wú)限期的。這需要兩個(gè)前提：一是你在離職后60天申請(qǐng)仲裁;二是追索的只能是最后一個(gè)單位。符合這2個(gè)條件，那怕是要求補(bǔ)繳10年的社會(huì)保險(xiǎn)，法律也一定支持。

　　知道了上面兩個(gè)原則，在單位工作時(shí)期，你不必為單位不繳納或少繳納社會(huì)保險(xiǎn)而過于煩惱，只要你搜集好相關(guān)的證據(jù)(你在單位的工作年限和收入的相關(guān)證據(jù))，在離職后的60天內(nèi)，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，就可以算總帳。

　　本文關(guān)鍵詞：社會(huì)保險(xiǎn)