作者：江蘇法苑·華恩慧
 
　　一、董事、經(jīng)理所為的競業(yè)禁止行為的效力認(rèn)定

　　公司法規(guī)定了競業(yè)禁止條款，具體講就是董事、經(jīng)理不得從事與本公司營業(yè)性質(zhì)相同的商業(yè)行為，不得自行處理與自身利益有關(guān)而又可能與公司利益相沖突的事務(wù)。由于董事、經(jīng)理在公司中的特殊地位，他們享有公司生產(chǎn)、經(jīng)營的指揮權(quán)，掌握公司的業(yè)務(wù)秘密，是公司業(yè)務(wù)的決策人，董事、經(jīng)理是公司委任的重要管理人員，因此必須遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取利益。

　　公司的董事、經(jīng)理違反了法律規(guī)定而從事競業(yè)行為，該行為對外而言，并不是當(dāng)然無效的，從其行為本身來看在對外關(guān)系上仍然具有效力，但是該行為會對公司利益有所影響。因此，公司法賦予了公司的救濟(jì)權(quán)，即公司可以行使歸入權(quán)，將董事、經(jīng)理所得收歸公司所有。

　　二、董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止義務(wù)法律責(zé)任承擔(dān)的條件

　　1、董事、經(jīng)理違反了其應(yīng)該履行的義務(wù)。公司法中規(guī)定了董事、經(jīng)理必須嚴(yán)格地履行法律規(guī)定的義務(wù)，此義務(wù)包括明示義務(wù)和注意義務(wù)兩方面。明示義務(wù)是指根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定或者股東會、董事會決議及公司章程的規(guī)定董事、經(jīng)理所應(yīng)為的或不得為的行為，明示義務(wù)比較明確。注意義務(wù)是指董事、經(jīng)理在管理過程中所應(yīng)盡到的應(yīng)有的注意責(zé)任，其實(shí)質(zhì)是民法中的誠信原則在公司法中的體現(xiàn)。

　　2、董事、經(jīng)理有過錯。過錯是指董事、經(jīng)理在行為時(shí)應(yīng)受歸責(zé)的心理狀態(tài)，包括故意與過失兩方面。故意是指董事、經(jīng)理明知其行為將對公司造成損害而繼續(xù)進(jìn)行該行為。在董事、經(jīng)理違反明示義務(wù)時(shí)，即可推定其有過錯。

　　3、董事、經(jīng)理的行為導(dǎo)致了損失，損失包括直接損失和間接損失兩種。

　　三、董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止義務(wù)的法律后果

　　公司法第六十一條第一款、第二百一十五條明確規(guī)定了董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定自營或?yàn)樗�人�?jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)而損害了任職公司利益的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，并可由公司給予處分。至于所得收入為多少，應(yīng)以審計(jì)部門的審計(jì)結(jié)果為標(biāo)準(zhǔn)。