一、勞動合同法新增兩種無效合同

　　【案例】2008年初，天宇公司進(jìn)行改制。按規(guī)定，改制后的天宇公司與勞動者簽訂的勞動合同期限不能少于原勞動合同未履行的期限。員工小張的原勞動合同未履行期限為三年六個(gè)月。新企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)為減少用工成本，抓住小張?jiān)诠ぷ髦卸嗍斟X款未開發(fā)票的錯(cuò)誤，要求小張與公司簽訂期限只有一年的勞動合同。否則就給其曝光。勞動合同簽訂后，小張非常后悔。要求與單位簽訂至少三年半的勞動合同。單位對此不予理睬。小張遂向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

　　小張的請求會得到勞動仲裁的支持嗎?關(guān)鍵是他的那份一年期的勞動合同是否能被認(rèn)定為無效合同。《勞動法》規(guī)定了兩種無效的勞動合同：一種是違反法律和行政法規(guī)的勞動合同;另一種是采用脅迫、欺詐等手段訂立的勞動合同。《勞動合同法》里除了保留這兩種無效合同的界定外，又增加了兩種無效合同，其一就是“乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更”的勞動合同。

　　小張?jiān)谂c天宇公司簽訂勞動合同時(shí)，公司利用小張?jiān)诠ぷ髦卸嗍斟X款未開發(fā)票的錯(cuò)誤，減少了他的勞動合同期限，小張雖不情愿，但迫于公司將其錯(cuò)誤行為“曝光”的壓力，不得不接受這個(gè)條件。因此，這種勞動合同在勞動爭議仲裁或訴訟時(shí)，就可能被認(rèn)定為是“乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立”的無效合同。

　　《勞動合同法》新增的另一種無效合同是“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的”的合同。如有的用人單位在勞動合同中約定“用人單位有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營變化及勞動者的工作情況調(diào)整其工作崗位，勞動者必須服從單位的安排”，違反了勞動合同變更必須雙方協(xié)商一致的原則，實(shí)際上剝奪了勞動者協(xié)商一致變更勞動合同的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效條款。

　　再如一些建筑公司的勞動合同往往設(shè)計(jì)這樣的條款：“乙方(指員工)在工作期間，必須嚴(yán)格遵守安全操作規(guī)程。如果乙方違章操作導(dǎo)致自己負(fù)傷，不屬于工傷，不能享受工傷待遇;甲方(指企業(yè))也不為乙方繳納工傷保險(xiǎn)。”這種約定既排除了用人單位繳納工傷保險(xiǎn)的法定責(zé)任，又排除了勞動者享受工傷待遇的權(quán)利，當(dāng)然也是無效的。

　　二、勞動合同法明確無效合同處理規(guī)則

　　無效的勞動合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有約束力。但是處理無效勞動合同，要區(qū)分勞動合同全部無效和部分無效。在合同部分無效與全部無效的關(guān)系上，一般而言，涉及合同基本關(guān)系和主體資質(zhì)導(dǎo)致合同無效的，應(yīng)屬于合同的全部無效，其他問題上的無效約定則通常只導(dǎo)致相應(yīng)條款或部分的無效。

　　《勞動合同法》第二十六條規(guī)定：“對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。”第二十七條規(guī)定：“勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。”第三十八條規(guī)定：“用人單位因第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的，勞動者可以解除勞動合同。”第八十六條:“勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

　　1.對勞動合同部分無效的處理

　　對于部分無效的勞動合同，因不影響勞動合同的整體效力，處理時(shí)應(yīng)根據(jù)勞動法和集體合同的規(guī)定對該無效部分條款作出調(diào)整。一方面，無效部分之外按勞動合同的約定確定權(quán)利義務(wù);另一方面，對無效部分，應(yīng)按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。除此之外，因用人單位的原因?qū)е潞贤瑹o效的，用人單位還應(yīng)按照勞動法的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.對勞動合同全部無效的處理

　　對于全部無效的勞動合同，勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間提供勞動力的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的勞動報(bào)酬，并應(yīng)按照國家的有關(guān)規(guī)定為勞動者繳納社會保險(xiǎn)等費(fèi)用。

　　勞動合同與勞動關(guān)系并不相同。只要用人單位對勞動者用工之日起就存在了勞動關(guān)系。勞動關(guān)系是一種既成的社會事實(shí)，勞動關(guān)系的特殊性在于勞動者向用人單位交付勞動后，無法收回。因此，民事合同無效中，自始無效，雙方歸于合同簽訂前的狀態(tài)，在勞動合同中無法實(shí)現(xiàn)。勞動者已經(jīng)完成的勞動是無法返還的。

　　因此，最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十四條作了明確規(guī)定：“勞動合同被確認(rèn)為無效后，用人單位對勞動者付出的勞動，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報(bào)酬。”《勞動合同法》第二十八條明確規(guī)定：“勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬。勞動報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定。”最高人民法院還規(guī)定，因用人單位原因訂立無效合同，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)比照違反和解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，賠償勞動者因合同無效所造成的經(jīng)濟(jì)損失，其中包括用人單位所應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　3 勞動合同無效的后果

　　勞動合同過失方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。《勞動法》只規(guī)定由于用人單位原因訂立勞動合同，對勞動者造成損失的，用人單位要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但根據(jù)《勞動合同法》第八十六條規(guī)定，無論勞動者還是用人單位，只要有過錯(cuò)，都要承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　承擔(dān)這個(gè)責(zé)任須具備以下三點(diǎn)，一是勞動合同被勞動仲裁或法院確認(rèn)無效或部分無效;二是用人單位或勞動者對導(dǎo)致勞動合同無效或部分無效有過錯(cuò)，即違反勞動合同的先合同義務(wù);三是因勞動合同被確認(rèn)無效或部分無效而給無過錯(cuò)的當(dāng)事人造成損害。

　　勞動合同欠缺必備條款的效力及處理

　　一、欠缺必備條款勞動合同的效力

　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為：《勞動合同法》第十七條使用的是“應(yīng)當(dāng)”二字，立法上屬于強(qiáng)制性規(guī)定。《勞動合同法》第二十六條明確規(guī)定，“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的勞動合同無效。”因此，如果勞動合同欠缺必備條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定勞動合同無效，根據(jù)《勞動合同法》第八十二條，“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”的規(guī)定，勞動者得以此為由主張勞動關(guān)系存續(xù)期間的雙倍工資差額。

　　筆者對上述觀點(diǎn)持不同意見，筆者認(rèn)為勞動合同欠缺必備條款時(shí)，并不必然導(dǎo)致勞動合同無效。具體理由如下：

　　首先，認(rèn)定勞動合同無效不利于對勞動者權(quán)益的保護(hù)。實(shí)踐中關(guān)于勞動合同效力的爭議發(fā)生時(shí)，往往勞動關(guān)系已經(jīng)存續(xù)了一段時(shí)間，如果僅僅因?yàn)閯趧雍贤�欠缺了某�?xiàng)必備條款即認(rèn)定其無效，不利于勞動合同存續(xù)期間雙方權(quán)利義務(wù)的確定。因?yàn)橐话闱闆r下勞動合同并非欠缺所有的必備條款，而是欠缺某一項(xiàng)或者幾項(xiàng)。此時(shí)一旦認(rèn)定勞動合同無效，則上述有關(guān)權(quán)利義務(wù)的確定就因?yàn)槿狈�約定而變得復(fù)雜，即使最終確定也違背了勞動合同雙方的真實(shí)意愿。

　　其次，法律的解釋不僅要看法條文義本身，也要綜合整部法律的內(nèi)在體系，結(jié)合該法條在該部法律中的地位對其含義進(jìn)行理解。雖然《勞動合同法》第十七條規(guī)定了勞動報(bào)酬為勞動合同的必備條款，但同時(shí)第十一條規(guī)定，“約定勞動報(bào)酬不明的，新招用的勞動者的勞動報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬。”可見欠缺勞動報(bào)酬條款并不導(dǎo)致勞動合同無效，而是可以通過其它方式補(bǔ)正;另外，第八十一條規(guī)定，“ 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”，該條規(guī)定至少明確了兩層含義：一、勞動合同欠缺必備條款時(shí)并不必然無效，可以允許當(dāng)事人補(bǔ)正;二、勞動合同欠缺必備條款應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以處理，司法機(jī)關(guān)也無權(quán)就此作出勞動合同無效的認(rèn)定。因此《勞動合同法》的立法本意并不認(rèn)為缺少第十七條規(guī)定的部分必備條款即導(dǎo)致勞動合同無效。

　　最后，用人單位向勞動者支付雙倍工資的依據(jù)是《勞動合同法》第八十二條，根據(jù)此條規(guī)定，第一，即使勞動合同因欠缺必備條款而被認(rèn)定為無效，也并不能認(rèn)定用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同。第二，此條的立法本意是督促用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同，規(guī)范用工制度。勞動合同最主要的作用是證明勞動關(guān)系，明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)勞動者合法權(quán)益。《勞動合同法》第八十二條在實(shí)踐中不可濫用，僅因雙方簽訂的合同欠缺了某項(xiàng)條款即讓用人單位承擔(dān)雙倍工資的懲罰，不符合公正原則，也不符合《勞動合同法》的立法本意。

　　二、對欠缺必備條款勞動合同的處理

　　既然欠缺必備條款并不必然導(dǎo)致勞動合同無效，那么當(dāng)勞動合同出現(xiàn)欠缺必備條款的時(shí)候應(yīng)如何處理呢?筆者認(rèn)為應(yīng)具體問題具體分析。

　　(一)勞動合同欠缺當(dāng)事人身份信息的處理

　　筆者認(rèn)為應(yīng)該區(qū)分兩種不同情況對待：第一，如果勞動合同對該二項(xiàng)內(nèi)容的欠缺，致使無法確定勞動合同當(dāng)事人的任何一方，則該合同缺少起碼的成立要件，應(yīng)認(rèn)定該合同尚未成立，自然也就無法發(fā)生法律效力。第二，如果只是欠缺其中的部分，比如缺少勞動者的住址，而該部分缺少不影響對雙方當(dāng)事人身份的確定，則不影響該勞動合同的效力。

　　(二)勞動合同欠缺勞動合同期限的處理

　　這又分兩種情況：第一，缺少起始日期。此種情形下，雙方勞動關(guān)系的起始日期是客觀存在的，因此可以根據(jù)相關(guān)的證據(jù)予以確定;第二，缺少終止日期。有觀點(diǎn)認(rèn)為，此時(shí)應(yīng)該認(rèn)定雙方簽訂的勞動合同為無固定期限勞動合同。主要理由有兩條：1、《勞動合同法》第十四條明確規(guī)定，“無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時(shí)間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。”勞動合同缺少終止日期，符合《勞動合同法》中無固定期限勞動合同的定義;2、實(shí)踐中勞動合同的文本通常由用人單位提供，用人單位應(yīng)當(dāng)對勞動合同的周密負(fù)注意義務(wù)，因此當(dāng)勞動合同終止時(shí)間欠缺時(shí)，應(yīng)按利于勞動者一方的原則進(jìn)行解釋。筆者不同意上述觀點(diǎn)，首先，無固定期限勞動合同是用人單位與勞動者協(xié)商一致確定無終止時(shí)間的勞動合同，缺少終止日期并不能理解為雙方協(xié)商一致達(dá)成合意的結(jié)果。其次，把勞動合同理解為格式合同并不妥當(dāng)，實(shí)踐中，勞動合同樣本雖然是由用人單位提供，但是，合同中涉及當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的主要條款還是要由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致才能確定，不符合格式合同定義。筆者認(rèn)為，此種情況下應(yīng)該根據(jù)《勞動合同法》第八十一條做出處理，應(yīng)由雙方事后協(xié)商確定，如協(xié)商不成的，由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(三)勞動合同欠缺工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)的處理

　　此時(shí)是否應(yīng)認(rèn)定雙方合意為無固定工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)，因而導(dǎo)致用人單位有單方調(diào)整勞動者工作崗位或工作地點(diǎn)的權(quán)利，頗有爭議。筆者認(rèn)為，此時(shí)用人單位無權(quán)擅自變更勞動者工作內(nèi)容或工作地點(diǎn)。理由如下：1、盡管雙方?jīng)]有書面約定工作內(nèi)容與工作地點(diǎn)，但勞動合同已經(jīng)得到實(shí)際履行，此時(shí)應(yīng)認(rèn)定為雙方以實(shí)際履行方式對工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議;2、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)是勞動合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，直接影響勞動者的實(shí)質(zhì)利益，因此其變更必須經(jīng)雙方協(xié)商，如果允許用人單位擅自變更，會導(dǎo)致用工管理權(quán)的濫用，勞動者的權(quán)利無法得到保障。勞動合同如欠缺工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)，用人單位如想變更工作崗位和工作地點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定。

　　(四)勞動合同欠缺工作時(shí)間、社會保險(xiǎn)、勞動報(bào)酬的處理

　　該四項(xiàng)必備條款所涉及內(nèi)容，均有相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，在雙方?jīng)]有約定的情況下，可以按照相關(guān)法律法規(guī)確定。比如關(guān)于工作時(shí)間有《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》，關(guān)于社會保險(xiǎn)有《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》等規(guī)定，關(guān)于勞動報(bào)酬《勞動合同法》第十一條有明確規(guī)定，其它內(nèi)容也各有相關(guān)的法律法規(guī)，參照相關(guān)的規(guī)定，足以確定以上欠缺內(nèi)容。

　　《勞動合同法》對必備條款的規(guī)定較之前更加詳盡，在出臺前，大多數(shù)用人單位都有自己的合同文本，并且可能已使用了很多年，但若只是照搬之前的文本，往往容易遺漏個(gè)別必要條款。所以“按規(guī)定”簽訂勞動合同不僅僅是指“按時(shí)”簽訂，用人單位在執(zhí)行《勞動合同法》時(shí)，對于新法的立法精神一定要深刻領(lǐng)會，要樹立起必備條款不可或缺的法律意識，避免因合同必備條款不清而引起的勞資糾紛，保護(hù)企業(yè)的合法利益

延伸閱讀：勞動法全文、勞動合同法全文

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